中美BIT談判：或掃除紫光收購美光障礙

　　導語(yǔ)：中美BIT達成后，雙方企業(yè)在對外投資時(shí)，除了被明確列出的負面清單之外的一切領(lǐng)域，都享受與本國企業(yè)同樣便利的國民待遇。

　　經(jīng)濟觀(guān)察報 記者 孫琦子 作為隨同中國國家主席習近平一起出訪(fǎng)美國的企業(yè)之一，紫光集團在急切地期待著(zhù)此次訪(fǎng)問(wèn)能夠帶來(lái)的成果。因為，其中的一些成果，可能會(huì )直接決定這家高科技企業(yè)正在進(jìn)行的一項價(jià)值超過(guò)200億美元的商業(yè)收購能否順利推進(jìn)。

　　9月25日，接近紫光集團的一位人士對經(jīng)濟觀(guān)察報透露說(shuō)，“紫光集團想收購美國芯片制造商美光集團，對方企業(yè)很積極，但是美國政府不積極，因為美光集團除了做芯片之外還涉及到一些高端技術(shù)。”

　　上述接近紫光集團的人士說(shuō)，“對于中美投資協(xié)定紫光集團也在關(guān)注，這次習近平主席訪(fǎng)美紫光也去了好幾個(gè)人，等他們回來(lái)之后會(huì )商量對中美雙邊投資協(xié)定的看法。”

　　9月23日，在西雅圖出席中美企業(yè)家座談會(huì )時(shí)，習近平表示，中美雙方正在推進(jìn)雙邊投資協(xié)定談判。協(xié)定將在更大程度上放松中美市場(chǎng)準入限制，建立更加開(kāi)放透明的市場(chǎng)規則。而中國也正在實(shí)施新一輪高水平對外開(kāi)放，努力構建開(kāi)放型經(jīng)濟新體制，推進(jìn)外商投資管理體制改革，大幅減少外資準入限制，加大知識產(chǎn)權保護。

　　此時(shí)，距離中美雙邊投資協(xié)定(Bilateral　Investment　Treaty，即BIT)談判正式啟動(dòng)已經(jīng)過(guò)去七年。這場(chǎng)意義不亞于“第二次入世談判”的中美雙邊投資協(xié)定談判，旨在以具有法律約束力的協(xié)定，為中美兩國投資者相互保護對方在兩國直接投資財產(chǎn)與利益的安全。簡(jiǎn)單而言，中美BIT達成后，雙方企業(yè)在對外投資時(shí)，除了被明確列出的負面清單之外的一切領(lǐng)域，都享受與本國企業(yè)同樣便利的國民待遇。

　　2015年9月21日，在習近平正式出訪(fǎng)美國前一天，中國商務(wù)部部長(cháng)高虎城同時(shí)在《今日美國》(USA　To-day)和中國《人民日報》發(fā)文指出，從1979年到2014年，兩個(gè)世界大國之間貿易額，已經(jīng)從當初的不足25億美元增長(cháng)到5551億美元，是建交時(shí)的近227倍。預計2024年雙邊貿易額有望超過(guò)1萬(wàn)億美元。高虎城評價(jià)說(shuō)，這也是中國經(jīng)濟與世界經(jīng)濟日益融合的縮影。

　　但中美兩國經(jīng)濟的進(jìn)一步融合在最近幾年間出現了罅隙。自2008年6月，中美在第四次戰略經(jīng)濟對話(huà)中正式啟動(dòng)雙邊投資條約談判以來(lái)，兩個(gè)經(jīng)濟大國之間的BIT談判走走停停，一路波折。

　　2015年9月22日，中國國家主席習近平帶著(zhù)包括阿里巴巴[微博]、京東、紫光集團等企業(yè)在內的諸多新生的商業(yè)力量再次向大洋彼岸出發(fā)。

　　負面清單

　　從企業(yè)界來(lái)看，似乎美國的企業(yè)更著(zhù)急一些。2015年9月14日，94位美國大企業(yè)的CEO聯(lián)名上書(shū)，用一封對奧巴馬和習近平的公開(kāi)信呼吁：“堅定地支持兩國盡快締結具有實(shí)質(zhì)意義、高標準的《雙邊投資協(xié)定》。在中美兩國關(guān)系的諸多議題中，一個(gè)高標準的《雙邊投資協(xié)定》——其中明晰列明為中美兩國投資者提供平等待遇并包含較短的負面清單——是立即能對中美兩國經(jīng)濟帶來(lái)實(shí)際影響的重要項目之一。”

　　對這些美國企業(yè)來(lái)說(shuō)，他們迫切地希望中國的市場(chǎng)能夠盡快開(kāi)放，尤其在那些他們占有優(yōu)勢的領(lǐng)域：金融、電信、能源，這些領(lǐng)域的中國市場(chǎng)利潤豐厚，尤其在當前的經(jīng)濟形勢下也沒(méi)有受到太多經(jīng)濟周期的影響。

　　對于中國企業(yè)而言，他們希望中美達成協(xié)議的急切心理，一點(diǎn)也不比美國人差。在兩國進(jìn)行談判的過(guò)去幾年里，中國企業(yè)在美國的多宗收購或投資被美國以種種理由叫停。

　　2007年，華為聯(lián)手私募股權投資公司貝恩資本競購網(wǎng)絡(luò )公司3Com　Corp.，貝恩資本占股80%。3Com同意了這筆價(jià)值22億美元的交易，但六個(gè)月后，美國海外投資委員會(huì )(Committee　on　Foreign　Investment)表示要阻止該交易，理由是對中國企業(yè)影響3Com的運營(yíng)表達出安全方面的擔憂(yōu)。后來(lái)貝恩資本退出，該交易夭折。2010年5月，華為達成了一筆以200萬(wàn)美元收購服務(wù)器技術(shù)公司3Leaf　Systems的交易。由于交易規模小，通常不會(huì )受到監管機構的審查。五角大樓在交易結束后得知此消息，并要求美國海外投資委員會(huì )展開(kāi)事后調查。華為反對調查，但沒(méi)有成功，最終放棄收購。此后華為對摩托羅拉[微博]、2Wire的收購也由于類(lèi)似原因宣告失敗。2015年7月，紫光集團希望以230億美元收購美國芯片制造商美光科技，也因為美國安全審查上的障礙沒(méi)有獲批。

　　9月25日，一位接近紫光集團高層人士對經(jīng)濟觀(guān)察報說(shuō)，現在去美國收購企業(yè)不是想去就能去的，需要發(fā)改委、商務(wù)部、外匯管理局三方的批準，很多企業(yè)拿到審批就需要一年時(shí)間。紫光集團上一次收購展訊美國方面的審批只用了2個(gè)月，因為芯片在美國來(lái)說(shuō)已經(jīng)是夕陽(yáng)產(chǎn)業(yè)，不算什么高科技產(chǎn)業(yè)，所以審批比較快。但是涉及到高技術(shù)的，比如美光，就會(huì )受到美國政府的審查。

　　該人士說(shuō)，如果中美投資協(xié)定達成，對雙方企業(yè)都會(huì )有利。對紫光集團來(lái)說(shuō)，一個(gè)很重要的好處是赴美收購國內的審批手續可以簡(jiǎn)化。除了審批手續簡(jiǎn)化、時(shí)間縮短以外，BIT還可以讓雙方企業(yè)投資的渠道變得更通暢，與國際接軌也變得更順利。

　　事實(shí)上，最近幾年間，中美雙方一直在為BIT的達成而努力。一個(gè)證明是，2013年的中美戰略與經(jīng)濟對話(huà)決定以準入前國民待遇和負面清單為基礎展開(kāi)談判，此后談判進(jìn)入實(shí)質(zhì)階段。次年，雙方開(kāi)始了正式文本談判。

　　負面清單，是指一國在引進(jìn)外資的過(guò)程中以清單形式公開(kāi)列明某些與國民待遇不符的管理措施。負面清單的做法，最早由美國、加拿大和墨西哥在1992年簽訂的北美自貿協(xié)定中引入。2014年，中美確定以準入前國民待遇和負面清單為談判基礎后，以2014年版本的上海自貿區負面清單為載體，中方負面貿易清單進(jìn)行了自主削減。

　　但美國企業(yè)界期望的顯然更多，美中貿易全國委員會(huì )上海首席代表彭捷寧(Jacob　Parker)對經(jīng)濟觀(guān)察報說(shuō)，“中方是否能對負面清單做大膽的修改，將是中美投資協(xié)定談判這次習近平訪(fǎng)美期間能否取得突破的關(guān)鍵。”彭捷寧(Jacob　Parker)透露，他所看到的美國方面拿出的所有負面清單中，都不超過(guò)27條。

　　負面清單越簡(jiǎn)化，意味著(zhù)中國企業(yè)赴美投資的禁區就越少。不過(guò)，美國開(kāi)出的看起來(lái)簡(jiǎn)化的負面清單，并沒(méi)能讓中國企業(yè)看到一路綠燈。

　　2015年4月18日，在美國首都華盛頓的世界銀行[微博]總部，中國財政部部長(cháng)樓繼偉2015年國際貨幣基金組織[微博]和世界銀行春季年會(huì )期間對媒體表示，美方在負面清單中列舉了關(guān)鍵基礎設施、重要技術(shù)、國家安全三項，但對此均不作定義;并且在中方在美投資、經(jīng)營(yíng)的任何階段，美國行政當局都有權中止項目，產(chǎn)生的成本由投資人負責。這樣的提法增加了中國在美投資的不確定性，中方對此感到不舒服。

　　2015年7月10日，在第六輪中美戰略與經(jīng)濟對話(huà)期間，財政部副部長(cháng)朱光耀對外說(shuō)，“對美方而言，中方需要美方進(jìn)一步澄清美國的安全審查制度，明確哪些領(lǐng)域是美國國家安全涵蓋的范圍;對中方而言，挑戰更為艱巨，涉及到整個(gè)投資體制的根本性變革，即從目前實(shí)行的正面清單轉變?yōu)樨撁媲鍐蔚姆绞健?rdquo;

　　博弈和妥協(xié)

　　如果從1979年中美兩國建交算起，兩個(gè)大國為建立起一個(gè)雙方具有國民待遇的投資經(jīng)貿關(guān)系，已經(jīng)努力了整整36年。

　　1979年7月，中美在北京簽署為期3年的中美貿易協(xié)定，規定雙方互享最惠國待遇;1980年10月30日，兩國簽訂了《關(guān)于投資保險和投資保證的鼓勵投資的協(xié)議及有關(guān)問(wèn)題的換文》。

　　中美雙邊投資協(xié)定(即BIT)在上世紀80年代就開(kāi)始醞釀。2006年9月，中美BIT成為雙方經(jīng)濟戰略對話(huà)的一個(gè)組成部分，2008年6月在第四次中美經(jīng)濟戰略對話(huà)過(guò)程中正式啟動(dòng)。不過(guò)，隨后發(fā)生全球金融危機，給中美各自經(jīng)濟和企業(yè)都帶來(lái)巨大影響。

　　隨著(zhù)中國經(jīng)濟實(shí)力的提升，中國對外直接投資開(kāi)始成為一個(gè)新的趨勢，尤其是對美國的投資。據美國商務(wù)部發(fā)布的數據，2013年中國對美直接投資達80.23億美元，2009年至2013年的復合年均增長(cháng)率達41.54%，增速居全球之首，不過(guò)總額只有200多億美元，占美國吸收外資總額的0.5%~0.7%。按照美國經(jīng)濟分析局的統計，2013年美國在中國的直接投資超過(guò)615.3億美元。美國在海外的資產(chǎn)總額超過(guò)20萬(wàn)億美元，它在中國的資產(chǎn)總額超過(guò)其3%，也就是美國在中國的投資總額為6000億美元。中美雙向投資發(fā)展迅速，但是矛盾和摩擦也日益增多，雙方都需要通過(guò)制度性的保證來(lái)鼓勵、促進(jìn)和保護本國投資等的對方國家企業(yè)的利益。

　　自1982年與瑞典簽訂第一個(gè)雙邊投資協(xié)定開(kāi)始，中國已經(jīng)累計簽署了150多個(gè)雙邊投資協(xié)定。美國自1982　年與巴拿馬簽訂第一個(gè)雙邊投資協(xié)定開(kāi)始已經(jīng)簽訂了近50個(gè)BIT。中國社科院世界經(jīng)濟與政治研究所的2013年所做的一份研究報告稱(chēng)，現行的2012年美國B(niǎo)IT范本構建了對投資者進(jìn)行高水平保護的投資規則，并對美國在對外投資中面臨的新問(wèn)題，如金融服務(wù)、國有企業(yè)、環(huán)境與勞工、仲裁裁決的上訴機制、領(lǐng)海等方面進(jìn)行了調整和補充，而這部分內容是中國的BIT文本中所沒(méi)有的。中國的BIT文本中關(guān)于準入前國民待遇、最惠國待遇及業(yè)績(jì)要求，是美國B(niǎo)IT文本中所沒(méi)有的。

　　文本的差異也體現著(zhù)訴求的差異，差異的核心集中在市場(chǎng)準入的負面清單上。2015年6月，經(jīng)過(guò)十八輪談判，中美雙方第一次交換負面清單。中國的負面清單上有超過(guò)100項，美國的清單上有20多項。“不過(guò)這也可以理解，畢竟兩國的發(fā)展水平并不一致。”中國人民大學(xué)國際貨幣研究所執行所長(cháng)賁圣林表示。

　　2015年6月，中美雙方首次交換了負面清單出價(jià)。9月16日，距離習近平出訪(fǎng)美國前一周，美國貿易代表辦公室發(fā)言人對外透露，中美雙方“在華盛頓談判時(shí)雙方交換了調整后的負面清單出價(jià)”。

　　美中貿易全國委員會(huì )上海首席代表彭捷寧覺(jué)得，美國的底線(xiàn)在于盡可能短的負面清單和盡可能少的行業(yè)保護，但是中國也需要用一份短的負面清單來(lái)顯示誠意。彭捷寧說(shuō)，“BIT需要商界盡早支持才能取得成功，中國需要減少對于外商合資的限制來(lái)激勵美國的商業(yè)界，并且通過(guò)實(shí)質(zhì)性的縮減負面清單以向美國國會(huì )展示出對BIT認真的態(tài)度。”

　　在賁圣林看來(lái)，資本項下完全自由流動(dòng)是中國必須守住的底線(xiàn)。賁圣林說(shuō)，“完全自由的前提是國內的金融市場(chǎng)足夠穩健，金融市場(chǎng)的參與主體足夠理性，監管部門(mén)的管理能力、風(fēng)控能力也要足夠強大，這樣才能支撐全球化的人民幣(6.3737, 0.0000, 0.00%)和全球化的金融資產(chǎn)的大幅流動(dòng)。目前我們的能力還是有欠缺，不能盲目開(kāi)放。”

　　但是從中美雙方過(guò)去釋放的信號來(lái)看，與BIT達成后重大的戰略意義相比，底線(xiàn)之上的部分都有談判的空間。中國國際投資促進(jìn)會(huì )副會(huì )長(cháng)姚文萍表示：“中美企業(yè)雙邊投資的問(wèn)題，有一些源于相互不了解，有些源于法律上沒(méi)有取得一致性，雙方投資都有互相融合的問(wèn)題。所以投資協(xié)定是一個(gè)平臺，可以讓企業(yè)尋找到解決問(wèn)題的出路，保障雙方的經(jīng)濟利益。”

　　被談判改變的

　　盡管一路艱難，而且距離最終成果的達成尚有距離，但中美之間的BIT談判給雙方帶來(lái)改變正在不斷發(fā)生。

　　面對美國B(niǎo)IT文本的負面清單規定，中國也開(kāi)始嘗試負面清單管理。2013年9月29日，上海自貿區正式掛牌。自貿區內將對負面清單的管理模式進(jìn)行試點(diǎn)，當時(shí)的負面清單上有190多項內容，此后負面清單的內容不斷減少。事實(shí)上，這不僅有利于美國投資者，對于改革中國國內自身的投資環(huán)境也是一種推進(jìn)。有一點(diǎn)在中國國內似乎已經(jīng)達成共識：通過(guò)進(jìn)一步擴大開(kāi)放促動(dòng)國內改革。當年加入WTO[微博]如此，如今和美國的BIT談判也是如此。

　　2014年12月28日，中國全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )授權國務(wù)院廣東、天津、福建和上海的自由貿易擴展區域暫時(shí)調整有關(guān)法律規定。2015年9月召開(kāi)的中央全面深化改革領(lǐng)導小組第十六次會(huì )議審議通過(guò)《關(guān)于實(shí)行市場(chǎng)準入負面清單制度的意見(jiàn)》，首次明確我國將從2018年起正式實(shí)行全國統一的市場(chǎng)準入負面清單制度。

　　另外一項改革是國有企業(yè)。在康納爾大學(xué)2010年的一份中美雙邊投資協(xié)定的研究報告中，闡述了美國對中國國有企業(yè)的顧慮。在美方看來(lái)，中國的國有企業(yè)享受著(zhù)高額的政府補貼，并且不是市場(chǎng)化運作，如果在美國投資，和美國企業(yè)在市場(chǎng)上的競爭將是不公平的。

　　據一位接近“三桶油”的能源界人士透露，近年來(lái)三桶油在美國幾乎無(wú)法拿到項目或者直接參與投資，只能做間接投資人。幾個(gè)美國能源項目方回絕三桶油的投資時(shí)表示，如果中國的國有企業(yè)參與投資，這個(gè)項目將無(wú)法在美國獲批。這也解釋了為什么近年來(lái)對美國的投資者，近80%都是中國的民營(yíng)資本。這些看得并不完全客觀(guān)，不過(guò)，這也會(huì )促動(dòng)中國國有企業(yè)自身的改革。

　　但在中國B(niǎo)IT談判中，美國對負面清單做出怎樣的修訂也極為關(guān)鍵。事實(shí)上，最近幾年間，在美國投資受阻的不僅僅是國有企業(yè)。據接近紫光集團的人士透露，紫光集團正在進(jìn)行的對美國芯片制造商美光集團的收購，最近就明顯不太順利，美國政府不積極，因為美光集團除了做芯片之外還涉及到一些高端技術(shù)。

　　在習近平此次出訪(fǎng)美國的兩個(gè)月前，今年7月中旬，紫光集團計劃以230億美元全盤(pán)收購美國內存生產(chǎn)商美光科技公司(Micron　Technolo-gy　Inc.,　MU)。如果雙方達成交易，這將是最大一樁中國企業(yè)收購美國公司的交易。美光科技公司是美國碩果僅存的動(dòng)態(tài)隨機存儲器(DRAM)制造商。該公司在DRAM市場(chǎng)上的占有率僅次于三星[微博]電子 (Samsung　Elec-tronics　Co。)。

　　在過(guò)去幾年間，紫光集團明顯在加大對美國高科技方面的投資和收購。紫光集團在美國的直接投資主要是在美屬海島上有注冊公司，間接投資包括2013年以17.8億美元收購芯片制造商展訊。

　　中國人民大學(xué)國際關(guān)系學(xué)院教授王義桅預期這次習近平訪(fǎng)美最大的成果之一，將會(huì )是中美BIT談判取得突破。他說(shuō)，美方希望進(jìn)一步撬動(dòng)中國，更多進(jìn)入中國市場(chǎng)。而中國企業(yè)希望，美國放開(kāi)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資，允許高技術(shù)企業(yè)并購。同時(shí)，基于國有企業(yè)進(jìn)入美國市場(chǎng)遇到的種種限制，希望美國不要以意識形態(tài)為理由來(lái)看待中國投資。

　　中國投資促進(jìn)會(huì )副會(huì )長(cháng)姚文萍說(shuō)，中美投資協(xié)定中方企業(yè)的核心訴求就是減少和消除投資美國的障礙。障礙包括各個(gè)方面，政治、經(jīng)濟和法律上的障礙有許多。有一些是相互不了解，有些事法律上沒(méi)有取得一致性。雙方投資都有互相融合的問(wèn)題。所以投資協(xié)定是一個(gè)平臺，可以讓企業(yè)尋找到解決問(wèn)題的出路。

　　在姚文萍看來(lái)，中美雙邊投資協(xié)定是個(gè)框架，在這個(gè)框架下包括了很多內容，司法解釋和各種章節的解釋?zhuān)@些解釋就是兩國溝通和交流的橋梁。

　　王義桅認為，中美雙邊投資協(xié)定的戰略意義不僅僅是雙邊投資提升那么簡(jiǎn)單：“一旦BIT談成，雙方對彼此實(shí)體經(jīng)濟的投資都會(huì )增加，那么中美的利益就會(huì )深度綁在一起。此外，作為世界第一大和第二大經(jīng)濟體，中美之間達成的投資協(xié)定將會(huì )對世界投資規則有決定性的影響意義，會(huì )對其它國家產(chǎn)生溢出效應。中美攜手制定規則，也會(huì )對世界格局產(chǎn)生重大影響。”