談嵌入式軟件知識產(chǎn)權(上)

摘要： 本文從最近的MP3專(zhuān)利糾紛聯(lián)想到嵌入式軟件知識產(chǎn)權問(wèn)題，闡述了軟件知識產(chǎn)權的概念和嵌入式軟件的特點(diǎn)，重點(diǎn)分析了國內目前嵌入式軟件知識產(chǎn)權現狀，給出了解決和發(fā)展的建議和方法。

關(guān)鍵詞： 嵌入式軟件；知識產(chǎn)權；軟件授權；許可證；專(zhuān)利

引言

今年3月15日德國漢諾威電子展覽的第一天，當地海關(guān)人員就以涉嫌參加展覽的產(chǎn)品侵犯了意大利Sisvel公司的專(zhuān)利為理由，扣押了包括中國愛(ài)國者、紐曼和深圳邁樂(lè )數碼等廠(chǎng)商的部分MP3產(chǎn)品，盡管中國廠(chǎng)商解釋他們已經(jīng)通過(guò)代工廠(chǎng)交了專(zhuān)利費用，但是也無(wú)濟于事。雖然最近華旗和Sisvel又和好并高調宣布進(jìn)行全面的合作，但是這不能抹去罩在中國企業(yè)頭上的陰影，也不得不讓人們聯(lián)想起來(lái)3年前Cisco對華為的訴訟，再之前Intel起訴深圳東進(jìn)軟件侵權，還有已經(jīng)喧鬧已久的DVD專(zhuān)利費用和最近美國不顧中國知識產(chǎn)權現狀的改善，向WTO申訴中國的盜版行為。這些對于正在謀求轉型和國際化的中國的企業(yè)來(lái)講，真好像是山雨欲來(lái)風(fēng)滿(mǎn)樓。

軟件知識產(chǎn)權的概念：

版權，專(zhuān)利和許可證

計算機軟件知識產(chǎn)權是指個(gè)人、企業(yè)對軟件開(kāi)發(fā)過(guò)程中創(chuàng )造的智力成果所擁有的著(zhù)作版權、專(zhuān)利權和商標權三部分的總和，著(zhù)作權是指軟件代碼和文檔，專(zhuān)利權是設計方法和處理方法，商標權是指品牌和商標。著(zhù)作權和專(zhuān)利權對軟件保護起到重要的作用。在一些情況，企業(yè)和個(gè)人也常常使用商業(yè)秘密對沒(méi)有公開(kāi)的商業(yè)技術(shù)進(jìn)行保護。

70年代初在IBM的倡導下，計算機硬件和軟件的銷(xiāo)售逐漸開(kāi)始分離，專(zhuān)業(yè)軟件企業(yè)開(kāi)始興起，軟件產(chǎn)品和軟件服務(wù)開(kāi)始作為一個(gè)產(chǎn)業(yè)在信息社會(huì )發(fā)揮重要的作用，培育了微軟這樣的航母級的軟件企業(yè)。軟件不同于一般的商品，軟件的銷(xiāo)售和交易中包括了軟件的復制(介質(zhì))、技術(shù)服務(wù)和知識產(chǎn)權三個(gè)部分。軟件的銷(xiāo)售和交易過(guò)程也不同于一般的商品，簽訂一個(gè)簡(jiǎn)單的購買(mǎi)協(xié)議或者柜臺交易。軟件銷(xiāo)售和交易一般采用軟件許可證協(xié)議的方法，即買(mǎi)賣(mài)雙方除了簽訂一個(gè)購買(mǎi)合同外，一個(gè)重要的文件就是軟件許可協(xié)議(Software License Agreement-SLA),通過(guò)這個(gè)許可協(xié)議賣(mài)方向買(mǎi)方提供軟件復制的使用權和復制權，賣(mài)方也通過(guò)它制約買(mǎi)方對軟件的使用，修改的行為和雙方承擔的法律義務(wù)和責任。簡(jiǎn)單的套裝軟件有采用打開(kāi)式許可協(xié)議的方式，即許可協(xié)議打印在軟件包裝上，撕開(kāi)封口就意味著(zhù)接受許可協(xié)議，或者軟件安裝的過(guò)程中首先提示許可協(xié)議，等待用戶(hù)鍵入“同意”后安裝繼續，即認為用戶(hù)接受許可協(xié)議。對于嵌入式軟件中的工具類(lèi)軟件有采用這樣的方式的，其他包括操作系統在內的嵌入式軟件多數是需要簽訂軟件許可協(xié)議。

軟件的宣傳、銷(xiāo)售和服務(wù)是個(gè)經(jīng)營(yíng)性比較復雜的過(guò)程，多數軟件企業(yè)規模較小，軟件經(jīng)銷(xiāo)和代理是世界比較流行的方式，軟件許可協(xié)議也可以通過(guò)經(jīng)銷(xiāo)商獲得，即軟件代理和經(jīng)銷(xiāo)商從原始軟件廠(chǎng)商獲得一個(gè)主授權協(xié)議(master agreement)后再分發(fā)給最終用戶(hù)。

需要闡述的是上面我們談到的軟件許可方式是針對商業(yè)軟件，自由軟件(freeware)-包括目前非常流行的開(kāi)源軟件(open source software)，如Linux 同樣受著(zhù)作權法的保護，但是它們采用完全不同的發(fā)行方式。筆者計劃在今后的文章里再討論關(guān)于嵌入式開(kāi)源軟件的知識產(chǎn)權問(wèn)題。

嵌入式軟件的特征

嵌入式軟件是運行在一個(gè)電子設備(或者說(shuō)裝置)的微處理器上的軟件集合，它可能是一段由匯編語(yǔ)言或者C 語(yǔ)言書(shū)寫(xiě)代碼，也可能是包含一個(gè)嵌入式操作系統和應用軟件的代碼。今天的嵌入式軟件已經(jīng)是電子設備的核心部件，這些電子設備可能是手機、MP4/MP3、高清晰電視機、微波爐、空調、電梯這些隨處可見(jiàn)的消費電子和日用產(chǎn)品，也可能是運行在全世界互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )上的路由器、交換機、無(wú)線(xiàn)熱點(diǎn)，還有可能是我們雖然不是每天使用，但是的確是我們生活一部分的飛機、火車(chē)、汽車(chē)、輪船、火箭等等。

伴隨著(zhù)微處理器的大量使用和處理能力的提高，嵌入式軟件在電子設備中的地位越來(lái)越重要，一個(gè)基于32位微處理器電子設備的軟件工作量已經(jīng)大大超過(guò)硬件，在后期的投入軟件將會(huì )是主要的工作。嵌入式軟件的代碼量也由早年8位單片機上幾K的匯編代碼到現在的幾M甚至幾十M的程序，更多電子設備趨向于通過(guò)軟件的方式改進(jìn)產(chǎn)品功能和差異，以滿(mǎn)足市場(chǎng)細化的要求，嵌入式軟件正在成為電子設備的靈魂。但是，我們必須意識到上面提到的大量的軟件程序之中相當部分的代碼可能是操作系統、圖形、TCP/IP協(xié)議、USB和藍牙驅動(dòng)程序、多媒體編解碼庫、安全加密庫、漢字庫和輸入方法等等五花八門(mén)的軟件庫，這樣代碼的來(lái)源是哪里？是否取得了合法的授權？使用商業(yè)的軟件和自己開(kāi)發(fā)的軟件有沒(méi)有侵犯第三方的專(zhuān)利和涉及其他企業(yè)的商業(yè)秘密呢？這些都是嵌入式軟件的知識產(chǎn)品問(wèn)題。

嵌入式軟件的知識產(chǎn)權問(wèn)題

嵌入式軟件包括開(kāi)發(fā)工具、嵌入式操作系統、嵌入式中間件和應用軟件這四個(gè)大的部分組合。開(kāi)發(fā)工具是嵌入式系統開(kāi)發(fā)的最基本軟件，它是由編譯器(嵌入式匯編和C/C++)，調試器和仿真器(比如JTAG盒子)這三個(gè)基本工具組成，也稱(chēng)為IDE環(huán)境，還可能包括設計和分析工具，比如UML設計軟件，測試軟件。嵌入式開(kāi)發(fā)工具是對軟件進(jìn)行編輯－調試－編譯的過(guò)程，最后生成可以運行在微處理器上的軟件代碼，這部分工具的知識產(chǎn)權主要是開(kāi)發(fā)和使用的授權許可，即你們公司和團隊有多少個(gè)開(kāi)發(fā)者使用這個(gè)工具和工具的升級技術(shù)服務(wù)等問(wèn)題，一般情況沒(méi)有版稅要求。比較著(zhù)名的開(kāi)發(fā)工具有ARM公司RealView、Keil, IAR公司的EW，Freescale公司的Codewarrior等。

嵌入式操作系統是一種以支持嵌入式處理器為基礎，為各種嵌入式應用軟件和設備提供多任務(wù)編程接口的系統軟件。傳統的面向微控制器的嵌入式操作系統是由一個(gè)內核和附加的模塊組成，目前市場(chǎng)上典型的代表是mC/OS-II、Nucleus、Threadx等，新一代的嵌入式操作系統集成了開(kāi)發(fā)工具、內核、TCP/IP網(wǎng)絡(luò )，文件形成類(lèi)似通用操作系統(如UNIX)的軟件環(huán)境，典型的產(chǎn)品是VxWorks、QNX等，隨著(zhù)集成電路技術(shù)的發(fā)展和信息電子產(chǎn)品對網(wǎng)絡(luò )互連的要求越來(lái)越高，通用的操作系統經(jīng)過(guò)改造也逐漸進(jìn)入嵌入式領(lǐng)域，并已經(jīng)扮演著(zhù)重要的角色，如Linux、Windows Embedded CE。

傳統的嵌入式操作系統采用一次性收費和開(kāi)發(fā)許可加版稅這兩種方式，所謂一次性的收費是按照某個(gè)特定的產(chǎn)品(比如某個(gè)公司品牌的某個(gè)具體型號的產(chǎn)品，如；XX公司XXXX手機)，產(chǎn)品系列(上面這種情況的一個(gè)系列的產(chǎn)品，如XX公司E系列手機)，整個(gè)公司在某個(gè)地區生產(chǎn)范圍的所有產(chǎn)品等等情況，不按照生產(chǎn)產(chǎn)品的具體數量繳納費用。開(kāi)發(fā)許可加版稅的方式顧名思義是授權在產(chǎn)品開(kāi)發(fā)和維護時(shí)使用嵌入式操作系統的軟件環(huán)境和工具，在產(chǎn)品進(jìn)入了生產(chǎn)時(shí)按照實(shí)際的產(chǎn)量收取每個(gè)產(chǎn)品的版稅，價(jià)格是根據產(chǎn)品的生產(chǎn)數量和產(chǎn)品價(jià)值決定的，可能是幾十美元，也可能是幾十美分不等。隨著(zhù)更多的企業(yè)擁有自己的芯片產(chǎn)品，為了能夠更好地推廣自己的芯片，芯片公司一般都會(huì )自己或者委托第三方開(kāi)發(fā)一個(gè)參考設計的方案，這個(gè)方案里面可能都會(huì )涉及到嵌入式操作系統，有些商業(yè)的嵌入式軟件公司就提供一個(gè)稱(chēng)為專(zhuān)門(mén)針對CPU的版稅授權，這樣芯片設計公司就替代最終用戶(hù)獲得了某個(gè)操作系統和這個(gè)芯片綁定在一起的版稅授權，而且和最終產(chǎn)品的種類(lèi)無(wú)關(guān)，這個(gè)模式非常適合產(chǎn)量大的消費電子產(chǎn)品。

另外值得注意的是，一種按年收費的方式開(kāi)始在國際上流行起來(lái)，國內的某些大型企業(yè)也有采用。這個(gè)方式的基本過(guò)程是這樣的，授權方經(jīng)過(guò)對被授權方考察后，確定一個(gè)每年的收費價(jià)格，價(jià)格里包含產(chǎn)品開(kāi)發(fā)和維護者的使用授權，還包括產(chǎn)品發(fā)行時(shí)的版稅授權，重要的是在一年的時(shí)間里面沒(méi)有任何數量的限制。從這樣看，這種方式應該比較適合有大量開(kāi)發(fā)人員、多種系列產(chǎn)品和高產(chǎn)量的大型設備制造商。

通用操作系統如Windows Embedded CE是采用版稅的方式，它的好處是開(kāi)發(fā)工具一般是免費或者價(jià)格低廉，這對于中小型企業(yè)和產(chǎn)量小的企業(yè)有吸引力。Linux是一個(gè)開(kāi)源的軟件，有其獨特的軟件授權和使用方式，是非常適合嵌入式軟件使用的一種操作系統軟件和工具。它屬于非商業(yè)軟件，在此不再贅述，需要說(shuō)明一點(diǎn)的是商業(yè)的Linux軟件公司的產(chǎn)品，比如Montavista，Novell是在開(kāi)源的基礎上形成了一個(gè)商業(yè)Linux軟件工具和平臺，它們也遵循商業(yè)軟件的方式，比如 Montavista是按照年和開(kāi)發(fā)人數目收取訂閱費，但是沒(méi)有版稅，Novell按照每臺服務(wù)器收費的方式(相當于版稅)。更詳細的分析筆者計劃在以后開(kāi)源軟件知識產(chǎn)權的文章中會(huì )有涉及。

嵌入式軟件中間件在知識產(chǎn)權形式和授權方式同操作系統非常接近，在技術(shù)層面兩者也有融合的趨勢，操作系統正在包含越來(lái)越多的中間件，而中間件和應用方案里面會(huì )包含一個(gè)操作系統。嵌入式中間件可以分為通用和專(zhuān)用兩種類(lèi)型，其中通用型和操作系統基本一樣的，如圖形庫、TCP/IP協(xié)議、文件系統和小型的數據庫等；專(zhuān)用型里面除了電信行業(yè)的網(wǎng)絡(luò )協(xié)議外，因為技術(shù)方面復雜度要求是以源代碼和一次性版稅的方式為主，其他的如電信數據庫和高可靠性軟件都是二進(jìn)制版稅的方式，傳統的消費電子的應用軟件和中間件多數是二進(jìn)制版稅方式，如手機、電視和VoIP軟件，這里因為消費電子產(chǎn)品開(kāi)發(fā)周期短，產(chǎn)品開(kāi)發(fā)和銷(xiāo)售的風(fēng)險系數大，消費電子的嵌入式軟件和半導體硬件系統的關(guān)聯(lián)緊密，采用二進(jìn)制版稅的中間件和應用軟件是一個(gè)兼顧到各個(gè)方面利益的方式。但是需要注意的是，在開(kāi)源軟件的沖擊下，消費電子的中間件和應用軟件也正在發(fā)生巨大的變化，更加開(kāi)放軟件代碼和靈活的授權方式已經(jīng)產(chǎn)生還必將是未來(lái)的趨勢。

國內企業(yè)、設計公司、行業(yè)協(xié)會(huì )和政府很早就已經(jīng)關(guān)注嵌入式軟件的知識產(chǎn)權問(wèn)題，自主開(kāi)發(fā)和采用國際慣例購買(mǎi)嵌入式軟件的開(kāi)發(fā)和生產(chǎn)使用授權已經(jīng)是目前許多企業(yè)和機構長(cháng)期遵循的原則。在政府和行業(yè)協(xié)會(huì )的支持下，國內有自主知識產(chǎn)權的嵌入式軟件也在蓬勃發(fā)展，2006年中國軟件企業(yè)的排名中，華為、中興和海爾都名列前茅。但是不可否認，盜版使用嵌入式軟件的現象依然大量存在，相關(guān)的商業(yè)糾紛也越來(lái)越多，尤其因為嵌入式軟件的特殊性，如果不是在開(kāi)發(fā)使用階段，產(chǎn)品已經(jīng)進(jìn)入了生產(chǎn)階段，一般的機構是很難發(fā)現和取證這樣的侵權行為，這樣的結果不僅僅給國外嵌入式企業(yè)帶來(lái)了巨大的經(jīng)濟的利益損失，也給我們國家和國內企業(yè)的國際形象帶來(lái)負面的影響，同時(shí)也制約了國內嵌入式企業(yè)發(fā)展。從目前的情況看，國內專(zhuān)門(mén)從事嵌入式軟件的企業(yè)的數量大大少于其他的軟件行業(yè)，而以自主開(kāi)發(fā)為主的嵌入式軟件企業(yè)更寥寥無(wú)幾，規模和盈利情況也不容樂(lè )觀(guān)。目前在國內侵犯嵌入式軟件知識產(chǎn)權的行為主要表現在下面幾個(gè)方面：

1，沒(méi)有取得任何授權的情況下，盜版使用嵌入式工具和操作系統軟件，購買(mǎi)了少量用戶(hù)(坐席)的使用權，但是從網(wǎng)絡(luò )或者其他途徑獲得安裝口令后多人使用；未經(jīng)授權獲得商業(yè)嵌入式軟件源代碼在自己軟件開(kāi)發(fā)中使用，侵犯其他企業(yè)嵌入式軟件的商業(yè)秘密。

2，使用了需要支付版稅的嵌入式軟件，產(chǎn)品開(kāi)發(fā)成功后上市，或者再銷(xiāo)售給最終用戶(hù)的時(shí)候，沒(méi)有取得廠(chǎng)家的軟件授權未交付版稅，或者即使和廠(chǎng)家簽訂了軟件授權協(xié)議，應該按季度主動(dòng)申報數量繳納費用，但是以各種借口拖延和不繳納。

3，已經(jīng)簽訂的軟件授權許可協(xié)議內容和現在的實(shí)際情況不符合，比如授權許可的是某一個(gè)型號的產(chǎn)品，但是現在生產(chǎn)的是另外一個(gè)型號，或者擅自拿到未經(jīng)授權的其他企業(yè)的產(chǎn)品中使用。

與國內消費電子、音樂(lè )、電影、服裝和醫藥行業(yè)面臨的知識產(chǎn)權現狀情況一樣，伴隨中國設備制造業(yè)的發(fā)展，國外對國內嵌入式軟件的使用也將會(huì )有更加關(guān)注，將會(huì )進(jìn)行更嚴格的審查和檢驗，特別針對有外銷(xiāo)產(chǎn)品和在國際上有相當聲譽(yù)的企業(yè)，正如信息產(chǎn)業(yè)部的領(lǐng)導在近日的工作會(huì )議上談及華旗MP3事件的時(shí)候，呼吁中國企業(yè)要更多研究國際游戲規則，他同時(shí)批評“我國的一些企業(yè)對國際規則不太了解，導致國外企業(yè)老來(lái)抓小辮子”。學(xué)習和了解嵌入式軟件的知識產(chǎn)權規則，制定企業(yè)自己的嵌入式軟件發(fā)展策略是擺在國內電子設計行業(yè)面前的一個(gè)重要課題。